Pillsbury Latin America | Distintos proyectos de reforma del CFIUS pasan por la Cámara Baja y el Senado de los Estados Unidos
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  • Distintos proyectos de reforma del CFIUS pasan por la Cámara Baja y el Senado de los Estados Unidos
    06/26/2018

    Por Nancy Fischer y Matthew R. Rabinowitz.

    Recientemente, el congreso americano aprobó dos proyectos de ley que expandirían la jurisdicción de Comité sobre Inversiones Extranjeras en los Estados Unidos para incluir ciertos tipos de inversiones no controladoras, afectando a los inversores extranjeros. Sin embargo, el impacto de esta norma dependerá de si el inversionista proviene de un país de “especial preocupación” o de una “nación aliada.”

    Una abrumadora mayoría del Senado de los Estados Unidos aprobó la Ley de Autorización de Defensa Nacional de 2019(NDAA, por sus siglas en inglés). La versión del Senado contiene varias diferencias en relación con la NDAA que fue aprobada por la Cámara Baja, y ahora estas discrepancias deben revolverse a través de un comité conjunto. En particular, el Senado adjuntó a la NDAA una propuesta de Ley de Modernización de la Revisión del Riesgo de Inversiones Extranjeras (FIRRMA, por sus siglas en inglés), que actualizaría y modificaría el proceso de revisión del Comité sobre Inversiones Extranjeras en los Estados Unidos (CFIUS, por sus siglas en inglés).

    Si bien hay puntos en común, se describirán a continuación diferencias importantes entre las leyes sobre reforma del CFIUS propuestas por el Senado y por la Cámara Baja.

    Inversiones no pasivas

    El proyecto de la Cámara Baja se centra en las inversiones de un "país de especial preocupación" y donde la persona extranjera podría obtener:

    Datos personales sensibles;

    Participación, que no sea mediante votación de acciones, en la toma de decisiones sustantivas con respecto a datos personales confidenciales, tecnologías críticas o infraestructura crítica; o

    Información técnica material no pública.

    La versión del Senado ampliaría la jurisdicción del CFIUS para incluir cualquier inversión que no sea una inversión pasiva en una empresa estadounidense de tecnología fundamental o de infraestructura fundamental. En especial, las inversiones no pasivas incluirían transacciones en las cuales una persona extranjera obtiene acceso a información técnica no pública importante o a un puesto como observador en el directorio, entre otras cosas.

    Hay varias excepciones para algunas inversiones no pasivas, tales como:

    Transacciones que involucren a determinados países, que serán definidos a través de regulaciones del CFIUS (p. ej.: miembros o aliados de la Organización del Tratado del Atlántico Norte [OTAN]); y

    Fondos de inversión en los que el fondo sea administrado por un socio con responsabilidad ilimitada estadounidense y que los socios con responsabilidad limitada extranjeros no tengan la potestad de controlar, por ejemplo, teniendo la posibilidad de aprobar o desaprobar decisiones de inversión, o de remover de forma unilateral o evitar el despido de un socio con responsabilidad ilimitada.

    Período de revisión del CFIUS

    La versión del Senado aumenta la duración del período de revisión del CFIUS de 30 días a 45 días, y permite una prórroga de 30 días para el período de investigación de 45 días actual. 
    La versión de la Cámara Baja también aumenta el período de revisión de CFIUS a 45 días, aunque solo permitiría una extensión de 15 días.
    Declaraciones
    La versión del Senado crea un proceso simplificado de declaración voluntaria para la mayoría de las transacciones, con declaraciones obligatorias para otras transacciones determinadas, como aquellas en las que se ponen en juego intereses de gobiernos extranjeros. 
    La versión de la Cámara Baja tiene un marco de declaración voluntaria similar, pero la implementación de las regulaciones correspondientes se encuentra totalmente sujeta a la discreción de CFIUS. Las declaraciones serían obligatorias cuando una transacción involucre una inversión que resulte en la liberación de tecnologías críticas a una persona extranjera en la que un gobierno extranjero tenga, directa o indirectamente, un interés sustancial (término no definido en la norma) 
    Control judicial
    La versión del Senado expresamente crea una vía para el control judicial de una decisión o acción del CFIUS a través de una demanda civil ante el Tribunal de Apelaciones de Estados Unidos para el Circuito del Distrito de Columbia.
    La versión de la Cámara Baja no contempla una vía expresa de control judicial de las decisiones del CFIUS. 
    Tasas
    La versión del Senado habilita tasas por presentaciones (sin límite identificado), así como una "tasa de priorización" adicional para adelantar la presentación en la fila del CFIUS. 
    La versión de la Cámara permite que los honorarios no excedan el monto menor entre $ 300,000 o el 1% del valor de la transacción. 

    Los informes indican que el Congreso espera resolver las discrepancias entre las versiones de la Cámara Baja y del Senado para fines de julio, y lograr votar sobre la NDAA para agosto lo cual tendría repercusiones importantes en las iniciativas de reforma del CFIUS. Los inversores extranjeros también deberían examinar si las actividades propuestas se verían afectadas por la posible legislación, que incluiría inversiones en entidades no estadounidenses con operaciones en los Estados Unidos.